202003.02
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TRATTAMENTO DELLA PROPRIETÀ DELLA SOCIETÀ CHE HA CESSATO DI ESISTERE

Esistono due modi legali in cui una società può cessare di esistere senza la partecipazione delle persone responsabili nella società, quando sono soddisfatti i requisiti stabiliti dalla legge. Alla luce di questa situazione legale, ci sono molti casi di pratica in cui società con beni di valore sono stati cancellati e la domanda è come smaltire tali beni.

Una società sarebbe cancellata in fallimento sommario se vengono soddisfatte le seguenti ipotesi cumulativamente:

  • se la società non ha dipendenti,
  • se alla società sono stati bloccati i conti a causa dell’incapacità di riscuotere il credito dovuto per un periodo continuativo di almeno 120 giorni, e
  • se non sono soddisfatti i requisiti per l’avvio di un’altra procedura per la cancellazione della società dal registro giudiziario.

Un’altra procedura in cui una società può essere cancellata dal registro si basa su una decisione definitiva del tribunale del registro che ordina la cancellazione della società d’ufficio:

  • se la società non ha proprietà,
  • se non è stato conforme alle disposizioni di legge obbligatorie entro il termine prescritto, e
  • se non ha presentato la relazione finanziaria annuale per tre anni consecutivi.

Nelle procedure sopra menzionate, la decisione sull’attuazione della procedura sommaria di fallimento, vale a dire sulla cancellazione d’ufficio della società, non viene consegnata all’indirizzo della società, ma viene pubblicata sulle pagine ufficiali del tribunale di registrazione e nel registro fallimentare, o sul sito web della bacheca elettronica. Per questo motivo, normalmente, le persone interessate alla cancellazione scoprono la cancellazione quando sono scadute tutte le scadenze legali per il ricorso, nel momento in cui, ad esempio, desiderano vendere la proprietà della società o altrimenti disporre di tale proprietà. A quel punto, la proprietà era già senza il suo titolare perché la società ha cessato di esistere cancellandola dal registro giudiziario.

Se vengono scaduti i relativamente brevi termini legali per contestare un ordine di cancellazione, cioè per contestare un ordine di svolgimento di fallimento sommario, i membri della società possono solo liquidare i beni della società. Secondo la soluzione legislativa esistente, non è possibile ottenere la nuova registrazione della società nel registro giudiziario, ma è prevista esclusivamente la monetizzazione delle proprietà della società per la distribuzione ai creditori e alle persone che avevano azioni nella società cancellata, la cui presa di posizione è stata recentemente confermata dall’Alto tribunale commerciale della Repubblica Croata.
La monetizzazione dei beni aziendali è associata ai costi significativi, prima di tutto ai costi del contenzioso e ad imposte relative al trasferimento di proprietà.

Considerando che molti membri delle società che vengono cancellate ex officio hanno fondato tale società solo per aggirare gli ostacoli legali all’acquisizione di determinati tipi di proprietà (ad esempio, beni immobili su terreni agricoli), si pone la questione se il legislatore in realtà interferisce sproporzionatamente con il diritto di proprietà e il diritto a un processo equo in relazione ai titolari dei diritti di proprietà dell’azienda. Considerando che si tratta di istituti giuridici relativamente nuovi, la questione non è ancora stata discussa dinanzi alla Corte costituzionale della Repubblica di Croazia, o dinanzi alla Corte europea dei diritti dell’uomo, tuttavia, una svolta di eventi sia prevista nel prossimo futuro.

A seconda della procedura in cui la società ha cessato di esistere, la liquidazione della proprietà della società viene effettuata in procedimento di liquidazione, sulla base delle proposte di ex membri della società per nominare un liquidatore e per liquidare la proprietà o in procedimento di fallimento, sulla base delle proposte di ex membri della società per la successiva divisione.
In pratica, per le persone che detengono partecipazione di una società è più vantaggioso che la liquidazione classica è effettuata sui beni della società, poiché nelle procedure fallimentari della successiva divisione la società è rappresentata da un curatore fallimentare scelto dal tribunale, mentre nella procedura di liquidazione qualsiasi persona che può essere nominata un membro del consiglio di amministrazione può essere nominata un liquidatore dagli membri della società. Se i membri della società sono costretti ad eseguire la procedura fallimentare sui beni della società, devono raggiungere lo status dei creditori di maggioranza o creditori unici della società, in tal modo, anche se la società è ancora formalmente rappresentata dal curatore fallimentare, loro in realtà hanno l’opportunità di gestire la procedura fallimentare e se del caso, la nomina di un nuovo curatore fallimentare di sua scelta.

Per motivi fiscali, è necessario che i membri della società ottengano il riconoscimento di tutti i loro crediti nei confronti della società, non solo in caso di fallimento, ma anche in procedure di liquidazione. Infatti, la legge sull’imposta sul reddito delle società prescrive che la base imponibile sulla quale deve essere pagata l’imposta sul reddito include anche il profitto dalla liquidazione, ma anche dal fallimento a cui, in tal caso, le disposizioni sulla liquidazione sono applicate in alternativa. Ne consegue che, se la monetizzazione della proprietà generasse un surplus di reddito in relazione alle spese, si tradurrebbe nella base imponibile del titolare della partecipazione nella precedente società, sulla quale sarebbe l’obbligo di pagare l’imposta sul reddito. Questo è un problema pratico particolarmente problematico nei casi in cui i libri contabili della società non sono tenuti correttamente e quando i membri della società hanno investito nei beni della società come se fossero loro, senza proteggere la loro partecipazione nei modi prescritti dalla legge.

Oltre all’imposta sul reddito delle società, è importante notare che quando i beni della società vengono incassati, sorge l’obbligo fiscale dell’acquirente di pagare l’imposta sui trasferimenti patrimoniali, se prescritto (ad es. 4% del valore immobiliare, imposta speciale sulle vendite di autoveicoli e simili) o l’obbligo del patrimonio fallimentare di pagare l’imposta sul valore aggiunto (IVA) se è registrato come soggetto passivo dell’IVA, e per quale motivo si propone di evitare tale iscrizione, se possibile.

Quando i membri di una società trasferiscono beni della società a proprio nome o verso una società di nuova costituzione in pratica, tutte queste pressioni fiscali addebitano direttamente o indirettamente i titolari delle partecipazioni della società, quindi è fondamentale sviluppare un buon piano aziendale ed esaminare tutti gli aspetti fiscali e legali delle azioni future prima di lanciarli.